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El Supremo da la razón a Polygon y reabre la batalla judicial por la OPA de MásMóvil
La Audiencia Nacional deberá estudiar el recurso del fondo estadounidense y decidir si la CNMV actuó correctamente
La Audiencia Nacional tendrá que valorar el recurso de Polygon contra la OPA de Lorca a MásMóvil
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La batalla judicial por la OPA de MásMóvil vuelve a cobrar vida seis años después de que Polygon Global Partners decidiera impugnar la autorización concedida por la CNMV. El Tribunal Supremo ha estimado el recurso de casación del fondo estadounidense y ha anulado la sentencia de la Audiencia Nacional que inadmitió su demanda, según la sentencia a la que ha tenido acceso ECONOMÍA DIGITAL.
El conflicto se remonta a julio de 2020, fecha en la que el regulador bursátil dio luz verde a la oferta pública de adquisición (OPA) planteada por Lorca, sociedad de inversión controlada por Cinven, KKR y Providence, sobre el 100% de las acciones de MásMóvil por unos 3.000 millones de euros.
Varios fondos de inversión, entre los que se encuentra Polygon Global Partners, impugnaron la decisión deM regulador bursátil alegando que incumplía el régimen jurídico de las OPAs y lesionaba gravemente los intereses de los accionistas de la teleco que más tarde sería fusionada con Orange e integrada en la actual Masorange.
El fondo criticaba entonces que la oferta estuviera entre siete u ocho euros por debajo de la cifra correcta, así como el hecho de que los accionistas que no aceptaran se verían obligados a elegir entre vender sus títulos al mismo precio o convertirse en inversores de una sociedad no cotizada.
Un matiz clave en este litigio es que Polygon entró en el accionariado de MásMóvil tras el anuncio de la OPA controlando en torno al 1% y vendió su participación justo antes de la exclusión bursátil
Por este y otros motivos, la Audiencia Nacional rechazó su recurso contencioso-administrativo en 2023. El fondo recurrió la decisión ante el Supremo en 2024 y ahora ha obtenido una importante victoria judicial.
El Supremo reconoce la legitimación de Polygon para recurrir
Lo que hace el Alto Tribunal es reconocer que sí estaba legitimado para recurrir la autorización de la oferta pública de adquisición lanzada sobre MásMóvil, cerrando así una cuestión que había impedido hasta ahora que los jueces analizaran si la actuación de la CNMV fue correcta.
La Audiencia Nacional había rechazado el recurso al entender que Polygon carecía de un interés legítimo suficiente. Entre otros argumentos, sostuvo que el fondo había adquirido un reducido número de acciones cuando la OPA ya había sido anunciada, que posteriormente las vendió antes de la exclusión bursátil de la compañía y que los contratos de equity swaps que mantenía sobre el valor no bastaban para justificar su legitimación.
El Supremo discrepa de ese planteamiento. En su fallo estima el recurso de casación, anula la sentencia recurrida y ordena devolver el procedimiento a la Audiencia Nacional para que dicte una nueva resolución. Además, le impide volver a inadmitir el recurso por falta de legitimación, una cuestión que considera definitivamente resuelta.
Eso significa que, por primera vez desde que comenzó el procedimiento, la Audiencia Nacional tendrá que entrar a valorar el contenido de las críticas formuladas por Polygon contra la autorización de la CNMV.
La Audiencia Nacional deberá pronunciarse sobre el fondo del litigio, es decir, sobre si la autorización concedida por la CNMV se ajustó a Derecho y si el precio ofrecido a los accionistas cumplía las exigencias de la normativa aplicable.
Fija doctrina para futuras OPAs
Además, la sentencia tiene un alcance que trasciende el caso concreto de MásMóvil, ya que fija doctrina sobre quién puede impugnar judicialmente las autorizaciones de OPAs concedidas por la CNMV y amplía el acceso de determinados inversores a la jurisdicción contencioso-administrativa. En definitiva, se trata de una cuestión especialmente relevante para fondos de inversión y accionistas minoritarios.
Aunque la resolución no cuestiona la adquisición de MásMóvil, reactiva un procedimiento judicial bloqueado desde hace años y reabre una batalla para la teleco, ahora integrada de forma total en la francesa Orange tras cerrar el acuerdo de compra del 50% recientemente.
La nueva sentencia que dicte la Audiencia Nacional será la que determine si existieron o no irregularidades en la autorización concedida por la CNMV.
En ese escenario podría abrirse un debate sobre las eventuales consecuencias jurídicas en caso de que la audiencia estime el recurso de Polygon.
No obstante, revertir una operación corporativa culminada hace años y sobre la que posteriormente se articuló la creación de Masorange se antoja un escenario altamente improbable por razones de seguridad jurídica.
Ese precedente podría tener efectos en futuras operaciones corporativas de gran tamaño, al facilitar que determinados accionistas o fondos puedan llevar ante los tribunales las autorizaciones del supervisor bursátil.
